lunes, 30 de septiembre de 2013

DEMANDA SOBRE FILIACION. MODELO



            AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE ........


Doña ..................., Procuradora los Tribunales y de Doña ...................., soltera, con domicilio en ......., calle ................., de profesión ayudante de cocina, en representación legal de su hijo ....................., menor de edad, con el mismo domicilio, por designacion según acredito con copia del poder que acompaño, con el ruego de que se me devuelva, previo su testimonio en autos, por requerirlo para otros usos, ante el Juzgado comparezco y, como mejor proceda en derecho, DIGO:



Que mediante el presente escrito, y en la representación indicada de Doña ........................ promuevo la presente DEMANDA DE JUICIO DECLARATIVO ESPECIAL EN RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN, contra Don ................con domicilio en Valencia, calle .................., en base a los siguientes,


                                              H E C H O S

PRIMERO.‑ Que mi mandante empezó una relación sentimental con el demandado en enero de ...........tras conocerse en una exposición de pintura en ............, sito en la calle........................ de Valencia, donde exponía el pintor............................

SEGUNDO.- Que estuvieron saliendo juntos desde entonces, pasando mi mandante todas las tardes en el domicilio del demandado, asi como alguna noche durante la semana, aunque no llegó a mudarse a la misma.

TERCERO.- Al inicio de la relación el demandado vivía con su madre , Doña ...............,  a la cual conoció. Posteriormente ésta se mudó por lo que ...................... empezó a quedarse a pernoctar en el domicilio de éste. 

         CUARTO.- A mediados de marzo de 2.010  la pareja decidió romper su relación por las dificultades existentes entre ambos. El uno de abril se hizo la prueba de embarazo y quedó con el demandado para comunicarle la noticia.

         El demandado le dijo que actuaría de forma responsable respecto al hijo común, aunque prefería que no tuviera el niño. Durante el embarazo intentó comunicar con el futuro padre, pero éste no contestó a sus llamadas telefónicas ni sus correos.

         Asimismo le remitió un mensaje telefónico avisándole cuando iba a dar a luz, al que tampoco contestó. Posteriormente le envió una carta certificada y otra con fotos del niño, pero no ha recibido contestación alguna.

         QUINTO.- Mi mandante dió a luz el día..... de ........ de dos mil........... al hijo de ambos, al cual se le impuso el nombre de..............., en el Hospital ....... de Valencia, como se justifica mediante la partida de nacimiento que se acompaña como doc.UNO.

         SEXTO.- Que aporta como pruebas de la relación sentimental de ambos una de las cartas remitidas por el demandado como doc.DOS, el justificante de envio de la carta certificada y de su recepción como doc.TRES Y CUATRO , un correo electrónico que le remitió.............. como doc.CINCO y el justificante de que estaba en ............... realizando el cursillo como doc. SEIS y Dos fotografías obtenidas días que salieron a pasar el día fuera como doc.SIETE Y OCHO, y como doc.NUEVE una foto de la madre del demandado, un día que les acompañó en una salida.


         SEPTIMO.- Desde el nacimiento del niño, el demandado no ha querido reconocerlo ni mantener ninguna relación con el mismo, ni hacerse cargo de su manutención o gastos, teniendo que hacer frente a ellos Doña........ y los padres de ésta, dado que desde ..... de ........ no tiene trabajo ni percibe la prestación por desempleo. Anteriormente trabaja en la empresa .................., donde desarrollaba labores de limpieza teniendo unos ingresos mensuales de 800,00 euros al mes.
        
         El demandado trabaja en la empresa ....................., desconociendo cuales son sus ingresos en la actualidad.

         Por lo expuesto, se hace necesario instar el presente juicio, a fin de que se reconozca la filiación del hijo de mi mandante, para que se consigne en el Acta del Registro Civil reseñado, asi como colabore en su manutención y cuidado.


A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes,



F U N D A M E N T O S  D E  D E R E C H O


I. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA.- Conforme al art. 50.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, es competente el Juzgado de Primera Instancia al que me dirijo, por ser el del domicilio del demandado.
  
          II. LEGITIMACIÓN.‑ Conforme al art. 765.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil está legitimada activamente mi mandante, por ser la representante legal del menor que pretende la impugnación de la filiación.

El demandado está legitimado pasivamente, conforme al art. 766 de la misma Ley, por ser la persona a la que se atribuye la condición de progenitor.

III.- MINISTERIO FISCAL.- Resulta preceptiva la  intervención del Ministerio Fiscal, por ser el hijo de D. ................ y  Doña ..................., menor de edad.

IV. PROCEDIMIENTO.‑El art. 753 de la LEC establece como procedimiento el del juicio declarativo verbal, siguiéndose los trámites de los arts. 437 y ss de la L.E.C.

         V. ACCIÓN QUE SE EJERCITA (O FUNDAMENTOS DE CARÁCTER MATERIAL O FONDO DEL ASUNTO).

-El art. 764.1 de la L.E.C.: " Podrá pedirse de los tribunales la determinación legal de la filiación, así como impugnarse ante ellos la filiación legalmente determinada, en los casos previstos en la legislación civil."
-Los arts. 108 y ss del Código Civil, sobre los efectos de la filiación.


-Los arts. 112 y ss del Código Civil, sobre la determinación y la prueba de la filiación.

-Los arts. 120 y ss del Código Civil, sobre la determinación de la filiación no matrimonial.

-Los artículos 92, siguientes y concordantes de la Ley del Registro Civil, de 8 de junio de 1.957, que determina que las inscripciones sólo pueden rectificarse por sentencia firme.

VI. JURISPRUDENCIA: Según la Sentencia del Tribunal Supremo de

Sentencia nº 1270/2001 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 28 de Diciembre de 2001: En su fundamento jurídico Primero:

" El particular citado del art. 127.2 no establece más que un requisito de procedibilidad, como medida preventiva e indicadora de prudencia, para admitir a trámite demandas en reclamación o impugnación de paternidad carentes de fundamento, sin que por ello haya de dejarse de asumir lo prevenido por el art. 39.2 de la Constitución tanto como lo dispuesto en su art. 24.1, siendo en este sentido y respeto que se ha mostrado, con la amplitud que requieren los especiales derechos a dilucidar en esta clase de procedimientos, la jurisprudencia -sentencias de 30 de octubre de 1998 y 26 de junio de 1999 con las demás que en ellas se citan- al señalar que "basta con que en la demanda conste la oferta de practicar determinadas pruebas en el momento adecuado", procurándose así la seriedad de la demanda y la garantía inicial de seriedad que siempre se debe a aquel frente a quien se formula.

La norma confía y atribuye ese cuidado al juez de la instancia y su desatención no ofrece duda de que no puede abrir la casación por el cauce que, dada la invocación que aquí se hace, se ha elegido ya que el adecuado, en su caso, sería el establecido en el nº 3º del art. 1692 de la misma 
Ley procesal -para cuando se han quebrantado las normas reguladoras de los actos y garantías procesales- y tampoco así cabría que prosperase pues aún en el supuesto de haberse cometido la infracción que se denuncia no se ha producido indefensión para el demandado aquí recurrente quien, sin duda por tal razón, ni la invoca al formular su recurso".

         Sentencia nº 707/1994 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 16 de Julio de 1994

         "2ª En orden a la interpretación del artículo 
135 del Código Civil, es reiterada y uniforme doctrina de esta Sala la de que se admiten dos clases de pruebas acreditativas de la filiación: las directas, entre las que figura la llamada heredo-biológica o antropomórfica, y las indirectas o presuntivas, como indiciarias de la cohabitación sexual necesaria y suficiente para la procreación, de las que el citado precepto hace una enumeración abierta o "ad exemplum" (reconocimiento expreso o tácito, posesión de estado y convivencia con la madre en la época de la concepción), para conceder en su último inciso la facultad de poner en juego lo dispuesto en el artículo 4.1 del mismo Código, en orden a permitir que se tomen en consideración "otros hechos de los que se infiera la filiación de modo análogo" (Sentencias de 8 de Julio de 1986, 10 y 27 de Junio y 14 de Noviembre de 1987, 26 de Mayo y 7 de Diciembre de 1988, 5 de Abril y 20 de Julio de 1990, 5 de Octubre de 1992, 29 de Marzo y 20 de Octubre de 1993, entre otras muchas).


    
VII. COSTAS.- Serán impuestas al demandado, por ser sus pretensiones totalmente rechazadas (art. 394.1 de la L.E.C.).

En su virtud,

PIDO AL JUZGADO: tenga por presentado este escrito y demás documentos que se aportan y copia de todo ello; a mí, por comparecido y parte, en la representación acreditada de Doña ................., representando legalmente a su hijo ......................., entendiéndose conmigo las sucesivas actuaciones, en la forma y modo prevenidos por la ley; tener por promovida DEMANDA SOBRE FILIACIÓN contra D. ................., y, previos los trámites pertinentes, se dicte sentencia declarando 1).- que .............. es hijo de Don .................. 2).-que se rectifique el acta de nacimiento de ..................... en el sentido de que aparezca como progenitor paterno D. -........... 3).- que se declare que el demandado en su condición de progenitor del menor , deberá prestarle alimentos por importe de 300 euros mensuales, actualizables de conformidad con el I.P.C. 4) Que se impongan las costas al demandado.



         OTROSÍ PRIMERO DIGO: Que, conforme al art. 767.1 aporto como principio de prueba, además de los documentos aportados con la demanda , declaración jurada de tres amigos de la demandante con los que salieron en diferentes ocasiones como doc.DIEZ , ONCE y DOCE, los cuales ratificarán su declaración a presencia judicial, y como doc. TRECE acta notarial donde se recogen los mensajes telefónicos remitidos por la actora al demandado en relación al hijo común. Asimismo mi mandante se ofrece a efectuar a su hijo la prueba biológica correspondiente para determinar que el niño es hijo del demandado.  

PIDO AL JUZGADO, así lo acuerde en su día.

OTROSÍ SEGUNDO DIGO: Que, conforme con el art. 768.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, se solicitan del demandado alimentos provisionales en la cantidad de 300,00 euros al mes, previa audiencia del demandado y

SUPLICO AL JUZGADO, que acuerde la anterior solicitud.

Es justicia que pido en .............., a ... de..........  de.... .
                                                    




Fdo. Abogado.                           Fdo. Procurador.

jueves, 19 de septiembre de 2013

CUSTODIA COMPARTIDA Y FISCALIDAD

Tras diversos vaivenes en el tratamiento de las pensiones de alimentos, desde hace unos años , Hacienda regula la situación de dichas pensiones del siguiente modo: 

La pensión compensatoria en favor del cónyuge reduce la base imponible, y las pensiones de alimentos en favor de los hijos no reducen la base imponible pero se detraen de la base imponible y se les aplica el tipo impositivo que proceda por dicha suma, con independencia del tipo que se aplique al resto de la base imponible. De ello resulta que, como el IRPF es un impuesto progresivo ( cuando más se gana, más porcentaje se aplica), al aplicar dos bases reguladoras normalmente se reduce la cantidad final a pagar porque el porcentaje a aplicar es inferior en una o en las dos.

Por otra parte, el progenitor que tiene la custodia aplica el mínimo por descendientes puesto que los hijos conviven con el, de modo que tambien resulta beneficiado por una deducción, mientras que la pensión de alimentos que recibe es un ingreso exento, por el que no se tributa. Y demás puede hacer la declaración conjunta, lo cual supone la aplicación de una escala de gravamen más beneficiosa. 

Ahora bien, ¿ qué sucede en los supuestos de custodia compartida? Pues que según interpreta la Dirección General de Tributos ( Consulta de 26 de marzo de 2.013), cada uno de los cónyuges aplicará el 50% del mínimo por descendientes, y no cabe aplicar ninguna deducción mas por el pago de alimentos puesto que Hacienda considera que ambas deducciones son incompatibles. De este modo, resulta fiscalmente mucho menos "rentable" la custodia compartida al tener que pagar más impuestos en estos casos. 




miércoles, 18 de septiembre de 2013

CALCULO DE PENSION DE ALIMENTOS

El Consejo General del Poder Judicial ha publicado un programa informático para el cálculo de las pensiones de alimentos de los hijos menores o dependientes basado en el informe elaborado por un grupo de expertos en derecho de familia, que ha estado estudiando la elaboración de dichas tablas objetivas.

El objetivo de este trabajo es obtener de forma sencilla e inmediata la cifra orientativa para fijar la pensión de alimentos de modo que se consiga un tratamiento más justo e igualitario y se reduzca la litigiosidad judicial.

Estas tablas se actualizarán periódicamente para adecuarlas a la realidad social  y, como mínimo, cada cinco años.

Podrán ser utilizadas en todos los procedimientos judiciales de familia en los que se tenga que establecer , modificar o extinguir una pensión de alimentos, asi como en los procedimientos de apelación de los mismos.

En su aplicación debe tenerse en cuenta que :  

a).- No son vinculantes para el juez que, en todo caso, debe razonar en sentencia la decisión concreta que tome en cada caso.

b).- Han de tenerse en cuenta para su aplicación los ingresos netos ( no brutos) de cada progenitor y la posible existencia o no de necesidades especiales del hijo.

En los ingresos han de incluirse las pagas extraordinarias y los pluses, sin descuentos de retenciones o anticipos, ni de las cargas que soporte el sueldo ( hipoteca, alquiler,etc.).

c).- En la elaboración de las tablas se han excluido los gastos de vivienda ( hipoteca, alquiler, IBI, etc.) por lo que debe adicionarse a la cantidad resultante de las tablas un plus por dicho concepto.

d).- No se contempla tampoco en la confección de la tabla la existencia de necesidades especiales- enfermedades, minusvalías,etc.- concurrentes en el caso, y por tanto habrá que tenerlo en cuenta a los efectos procedentes.

e).- No incluyen los gastos extraordinarios.

f).- Se incluye aplicación de factores correctores en función de la comunidad autónoma y número de habitantes del municipio en el que vivan los cónyuges.

g).- No se contemplan los supuestos en que el progenitor obligado al pago perciba menos de 700 euros mensuales. En estos casos será de aplicación la pensión de subsistencia, cuyo importe varía en cada comunidad.

Adjuntamos enlace de la página del Consejo General del Poder Judicial donde poder encontrar y descargar el programa informático de cálculo de las pensiones alimenticias.